ФНС все настойчивее требуют от заказчиков включать в договор налоговую оговорку. И они делают это опрометчиво, надеясь переложить свои риски на поставщиков. На деле же в выигрыше остается только ФНС, считают юристы коллегии адвокатов «Сайрус».
А в последнее время налоговые инспекции так настоятельно требуют от компаний включать в свои договоры налоговую оговорку, что это становится похоже на директиву. Инспекторы навязывают оговорку компаниям из самых разных отраслей – автоперевозки, клининг, производство продуктов питания. Удивительное совпадение – это именно те отрасли, участников которых органы власти сейчас самыми разными инструментами принуждают к выходу из теневого сектора экономики.
Что такое налоговая оговорка
Суть налоговой оговорки такова. Допустим, есть два участника сделки: заказчик и поставщик. Они заключают между собой договор, в который включает пункт: в случае претензий к заказчику со стороны налоговой инспекции весь налоговый ущерб возмещает поставщик. Далее если ФНС отказывают заказчику в возмещение вычетов, доначисляет налоги, пени и штрафы, то он может взыскать эти суммы с поставщика.
На первый взгляд, для заказчика включение налоговой оговорки в договор выглядит как эффективный способ сберечь средства и переложить финансовые риски на кого-то другого. Но на практике всё оказывается далеко не так однозначно.
- Заказчику отнюдь не гарантирован возврат средств.
- Поставщику налоговая оговорка не выгодна по определению. Кроме очевидных рисков есть ещё и «скрытые», однако имеющие не менее тяжкие последствия.
- Инструмент налоговый оговорки выгоден налоговой инспекции. Цели ФНС очевидны – без проверок, сбора доказательств проблемный бизнес “уточняется“ и доплачивают, надеясь взыскать убытки с контрагентов. А инспекция не тратит время на поиски нарушений и походы по судам. На взыскание дополнительных налогов может уйти от двух лет, а с оговоркой этот срок сокращается.
С какими сложностями сталкиваются заказчики
Налоговая оговорка приносит реальную пользу крупным компаниям, которые могут навязывать свои условия сделок мелким или средним поставщикам. При этом должны совпасть два условия:
- Предложение на рынке значительно выше спроса, и поставщика легко заменить;
- Есть возможность включить в договор налоговую оговорку без ухудшения других параметров – в первую очередь цены.
В целом сам факт существования налоговой оговорки в договоре не гарантирует, что сумму неожиданных налоговых начислений будет реально взыскать со своего контрагента.
У поставщика могут оказаться сильные и внимательные юристы. Формулировки в договоре окажутся такими, что победить в судебном споре о возмещении убытков не получится. Например, заказчик не сможет доказать, что налоговые доначисления случились именно по вине поставщика.
Заказчик также может попасть в ловушку “предложение, от которых невозможно отказаться“. Это когда ФНС вызывает представителя к себе и настойчиво рекомендует уточнить декларацию, доплатив дополнительный НДС и налог на прибыль. Компания соглашается, переводит требуемую сумму в бюджет и пытается взыскать её с контрагента по налоговой оговорке. А контрагент отказывается платить. Его шансы выиграть суд в этой ситуации очень высокие, потому что юридически никакого ущерба, подпадающего под действие налоговых оговорок, нет. ФНС никаких проверок не проводила, никаких решений не выносила, ни к чему никого не обязывала. Декларация уточнена добровольно, налоги оплачены тоже добровольно. Где тут убытки?
Между прочим, описанная ситуация – это не умозрительный пример, а вполне реальный судебный прецедент. В теории предприниматель действительно был бенефициаром налоговый оговорки, на практике потерял средства. ФНС в таких случаях упирает на то, что комиссия не выставляет требования, лишь выносит рекомендации, выполнение которых остается за решением самого предпринимателя. Ещё один сильный аргумент, позволяющий поставщику уклониться от налоговой оговорки, – отражение НДС в декларациях и в учёте. Ведь заказчик никогда не докажет не то, что отразивший НДС ответчик реально налогов не платил, не то, что сам факт неоплаты стал причиной настойчивых рекомендаций налоговой инспекции уточнить декларацию.
Тем более пункт аналоговый оговорки не поможет вернуть деньги, если вы имеете дело с “технической“ компанией, умышленно созданной с целью неплатежей и банкротства. ФНС при отказе от возмещения НДС в первую очередь обращает внимание на компании, обладающие реальными активами, средствами на счётах и т. д. Не добросовестный контрагент, техническая компания не будут бояться претензий по налоговой оговорке. Потому что при банкротстве эти долги не входят в число долгов приоритетной очереди. Рассчитывать на эффективность налоговой оговорки можно лишь в том случае, если вы тщательно проверяете контрагентов.
«Уточнившись» по налогам, будьте готовы внести доплату в бюджет сразу. А на компенсацию убытков в соответствии с налоговой оговоркой потребуется время.
Что нужно знать поставщику
К поставщику, которому навязывают налоговую оговорку, могут возникнуть претензии в любой момент. Многие решения налоговой инспекции об отмене вычетов по НДС основаны на спорных основаниях. Но, если ваша компания не конечное звено в цепочке, оспорить вердикт ФНС будет просто невозможно.
Юридически это выглядит так. Инспекция выставляет претензии выгодоприобретателю, то есть конечной компании в цепочке. Это ваш заказчик или покупатель. Он добровольно уточняется, доплачивает налоги в бюджет, а потом, на полностью законных основаниях, начинает требовать с вас компенсации убытков. А факт самих доначислений оспорить невозможно, ведь в возмещении отказали не вам, а контрагенту. То есть налицо явная зависимость от решений и поведения заказчика. Ему легче взыскать доначисления средств с вас, чем «бодаться« в судах с ФНС, а вы подписали договор о налоговой оговорке добровольно и стали должником.
Даже если вы добросовестный поставщик и уверены, что претензий по налоговой оговорке не будет, заказчик может использовать этот инструмент для продавливания не выгодных условий сделки. Дело в том, что ФНС в числе рекомендаций предлагает и такой вариант: предусмотреть в договоре, что покупатель рассчитывается с поставщиком за минусом НДС. Сумма налога удерживается на протяжении квартала, следующего за датой отгрузки товара. А потом, когда инспекция подтвердит легальность всех вычетов, покупатель доплачивает НДС поставщику.
Поставщик соглашаться на такие условия очень недальновидно. Ведь получается, что 20% от суммы сделки будет заморожена на срок от трёх месяцев до полугода. По сути, это беспроцентный кредит компании – покупателю и кассовые разрывы у поставщика. Идут на такие условия чаще всего малые и средние компании. Крупные компании, имеющие возможность выбирать поставщика, добиваются выгодных для себя условий сделки под угрозой её срыва.
Заказчик может информировать ФНС, что в договоре с вами налоговой оговорки нет, вы от неё твёрдо отказались. (Инспекция время от времени задаёт вопросы по этой теме.) Возникнут подозрения, что ваш бизнес работает в серой зоне, есть что скрывать и нужно присмотреться повнимательнее. Тем, кто соблюдает закон, повышенный интерес инспекции не повредит. За исключением потраченного времени на объяснения с налоговой.